Договор с самозанятым по 223-ФЗ: правила и риски

Самозанятые всё чаще становятся исполнителями по договорам заказчиков, работающих по 223-ФЗ: это экономия на страховых взносах, гибкость в расчётах и минимум отчётности. Но именно в закупках по 223-ФЗ такие сделки требуют особой аккуратности — от корректного обоснования цены до пакета закрывающих документов. Ошибка в формулировках или статусе контрагента оборачивается переквалификацией в трудовой договор, доначислениями и снятием расходов.

Разберём, чем договор с самозанятым по 223-ФЗ отличается от 44-ФЗ и обычного ГПХ, кто вправе привлекать плательщиков НПД — заказчик, исполнитель или соисполнитель, и как считать лимит закупки, чтобы обойтись без конкурса. Покажем, что обязательно прописать в договоре: предмет, цену, сроки и ответственность, а также какие документы нужны для подтверждения расходов — чек «Мой налог», акт и справку о статусе. Отдельно остановимся на закупках через электронные площадки, типичных рисках переквалификации и на том, как выстроить работу с самозанятыми без нарушений.

Договор с самозанятым по 223-ФЗ: чем он отличается от 44-ФЗ и обычного ГПХ

Закупка у плательщика налога на профессиональный доход (НПД, «самозанятости») по 223-ФЗ — это не отдельный вид договора, а обычный гражданско-правовой договор (ГПХ), который попадает под внутреннее положение о закупке конкретного заказчика. Ключевое отличие от 44-ФЗ: 223-ФЗ регулирует закупки компаний с госучастием, естественных монополий, госкорпораций и отдельных бюджетных учреждений, и правила здесь устанавливает сам заказчик в своём положении о закупке, а не единый федеральный закон до последней запятой. Поэтому «можно ли напрямую» и «какой порог» определяется не столько 223-ФЗ, сколько положением о закупке и локальными регламентами.

Отличие от обычного ГПХ с самозанятым (когда частная компания просто нанимает исполнителя на подряд) — в процедуре. По 223-ФЗ у заказчика почти всегда есть обязанность провести закупку через конкурентную процедуру или через закупку у единственного поставщика с обоснованием, размещением в ЕИС и отчётностью. Привлечение самозанятого не отменяет эти шаги: статус исполнителя влияет на налоги и документы, но не на саму закупочную процедуру.

Третье отличие — контроль. По 223-ФЗ закупка у физлица, включая самозанятого, должна быть обоснована, а договор — соответствовать положению о закупке. Если заказчик оформляет самозанятого как «единственного поставщика» без основания, это нарушение, даже если сам договор подписан корректно. Поэтому перед сделкой нужно проверить: попадает ли закупка в исключения, есть ли основание для неконкурентной закупки и не превышен ли стоимостной порог, установленный положением.

Кто вправе привлекать самозанятых по 223-ФЗ: заказчик, исполнитель, соисполнитель

По 223-ФЗ самозанятого может привлекать как сам заказчик (напрямую по договору), так и исполнитель по крупному контракту — на субподряде. Роли различаются по документам и ответственности.

• Заказчик напрямую. Заключает договор с самозанятым как с единственным поставщиком (если это допускает положение о закупке) либо через конкурентную процедуру. Обязан разместить сведения в ЕИС в установленные сроки.
• Исполнитель по контракту (генподрядчик). Привлекает самозанятого как соисполнителя. Важно: если контракт по 223-ФЗ запрещает привлечение соисполнителей без согласования или требует указывать их в заявке, привлекать самозанятого «в тени» нельзя. Условие о субподряде читается в проекте договора и документации.
• Соисполнитель. Сам может быть самозанятым и привлекать других самозанятых только если это не запрещено договором и законом. При этом самозанятый не вправе нанимать работников по трудовым договорам (ст. 2, 4 ФЗ-422) — это ограничение важно для цепочки субподряда.

Отдельный нюанс — статус. Самозанятый не может перепродавать чужие товары: НПД применяется только к своим услугам, работам и товарам собственного производства (ст. 2, 4 ФЗ-422). Если по договору исполнитель фактически перепродаёт чужой товар, это риск снятия НПД и доначислений.

Практический вывод: перед сделкой заказчик проверяет, разрешён ли субподряд условиями его закупки, а исполнитель — укладывается ли привлекаемый самозанятый в ограничения НПД. Оба риска фиксируются в договоре и в обосновании закупки.

Лимит закупки у самозанятого: когда можно без конкурса и как считать

По 223-ФЗ единого федерального лимита для закупки у самозанятого нет — порог устанавливает заказчик в положении о закупке. Обычно это порог для закупки у единственного поставщика (например, до определённой суммы), и он может отличаться у разных заказчиков. Поэтому первый шаг — открыть положение о закупке и найти раздел о неконкурентных закупках.

Как считать лимит, чтобы не ошибиться:

1. Определите базу — сумму договора без НДС или с НДС, как указано в положении. Это разные величины, и путаница здесь — частая причина нарушения.
2. Проверьте, суммируются ли однотипные закупки. Многие положения запрещают дробить закупку: несколько договоров с одним самозанятым на смежные услуги в короткий срок могут быть признаны искусственным дроблением.
3. Уточните, считается ли лимит на год, на квартал или на одну закупку. От этого зависит, сколько ещё договоров можно заключить.
4. Проверьте, нужно ли обоснование цены. Даже при закупке у единственного поставщика заказчик часто обязан приложить расчёт или коммерческие предложения.

Отдельно про лимит самого самозанятого: доход по НПД ограничен 2,4 млн ₽ в год (ФЗ-422). Если совокупные поступления превысят этот порог, право на НПД утрачивается — и заказчик рискует получить исполнителя, который не сможет выдать корректный чек. Поэтому при крупных договорах стоит заранее уточнить у самозанятого его накопленный доход с начала года.

Если сумма закупки превышает порог для единственного поставщика, придётся проводить конкурентную процедуру. Самозанятый может в ней участвовать на общих основаниях — статус не даёт ни преимуществ, ни запретов.

Что писать в договоре: предмет, цена, сроки, ответственность по 223-ФЗ

Договор с самозанятым по 223-ФЗ должен быть «закупочным»: его условия не могут противоречить положению о закупке и документации. Разберём обязательные блоки.

Предмет. Формулируйте конкретно: вид услуг или работ, объём, результат. Размытое «оказание услуг» без измеримого результата — первый признак, по которому ФНС и контролёры видят трудовые отношения. Указывайте, что исполнитель действует как самостоятельный субъект, а не как сотрудник.

Цена. Фиксируйте сумму, порядок её формирования и то, что она включает. Укажите, что исполнитель применяет НПД и самостоятельно уплачивает налог: 4% с доходов от физлиц и 6% — от юрлиц и ИП (ФЗ-422). Заказчик не является налоговым агентом по НПД и не удерживает налог из выплаты.

Сроки. Пропишите даты начала и окончания, этапы и порядок приёмки. По 223-ФЗ сроки исполнения и приёмки часто связаны с обязательствами перед конечным заказчиком, поэтому в договоре с самозанятым они должны быть реалистичными и проверяемыми.

Ответственность. Укажите пени за просрочку, порядок расторжения, ответственность за качество. Важно: если самозанятый нарушит условия НПД (например, утратит статус), это должно быть основанием для пересмотра цены или расторжения — иначе заказчик останется с необоснованным расходом.

Дополнительно включите пункт о запрете переквалификации: исполнитель подтверждает, что не состоит и не состоял в трудовых отношениях с заказчиком, и что доход от бывшего работодателя не облагается НПД в течение 2 лет после увольнения (ст. 6 ФЗ-422). Это защищает обе стороны от доначислений.

Обязательные документы: чек «Мой налог», акт, справка о статусе

Комплект документов по закупке у самозанятого по 223-ФЗ делится на закупочные (обоснование, размещение в ЕИС) и подтверждающие исполнение. Ниже — минимальный набор для закрытия договора.

Чек «Мой налог» — главный документ: он формируется в приложении и передаётся заказчику. Без чека расход не подтверждён, а у самозанятого возникает недоимка. Акт нужен, если договор предусматривает приёмку по результату; для регулярных услуг часто достаточно акта за период.

Справку о статусе берите до подписания договора и обновляйте перед крупными выплатами: статус мог измениться. Для закупки по 223-ФЗ храните все документы вместе с обоснованием — при проверке контролёры запрашивают именно связку «основание закупки + подтверждение исполнения».

Закупка у самозанятого через электронные площадки: пошаговый порядок

Если по положению о закупке требуется конкурентная процедура, она проводится на электронной площадке (ЭТП), работающей по 223-ФЗ. Самозанятый участвует как обычный участник — регистрируется, подаёт заявку, подписывает документы электронной подписью.

1. Подготовка. Заказчик формирует извещение и документацию, указывает предмет, начальную цену, требования к участникам. Проверяет, что закупка не противоречит положению.
2. Размещение в ЕИС. Извещение и документация публикуются в единой информационной системе в установленные положением сроки.
3. Подача заявок. Самозанятый регистрируется на ЭТП, получает электронную подпись (если её нет), подаёт заявку с подтверждением статуса плательщика НПД.
4. Проведение процедуры. Аукцион, конкурс или запрос предложений — по правилам площадки и документации.
5. Определение победителя и подписание договора. Договор подписывается электронной подписью, проект должен соответствовать документации.
6. Исполнение и закрытие. Самозанятый оказывает услуги, формирует чеки «Мой налог», стороны подписывают акт, заказчик размещает сведения об исполнении в ЕИС.

Особенность: у самозанятого может не быть электронной подписи и опыта участия в закупках. Заказчику стоит заранее прописать в документации, какие документы подтверждают статус, иначе заявку отклонят по формальному признаку. Также проверьте, требует ли площадка обеспечение заявки — для самозанятого это дополнительная нагрузка, и её размер должен быть посильным.

Если закупка проходит как неконкурентная, шаги 2-5 заменяются обоснованием и прямым договором, но размещение сведений в ЕИС и отчётность сохраняются.

Риски переквалификации в трудовой договор и снятие расходов ФНС

Главный риск при работе с самозанятыми — переквалификация договора в трудовой. ФНС ищет признаки: регулярные выплаты в одинаковом размере, подчинение внутреннему распорядку, предоставление рабочего места и оборудования, выполнение текущих функций, а не конкретного результата.

Отдельно жёстко работает правило ст. 6 ФЗ-422: доходы от бывшего работодателя не облагаются НПД в течение 2 лет после увольнения. Если компания увольняет сотрудника и оформляет его как самозанятого, такие схемы ФНС переквалифицирует в трудовые отношения с доначислениями НДФЛ, страховых взносов и штрафами. По 223-ФЗ это ещё и риск оспаривания закупки: расход признают необоснованным.

Второй риск — снятие расходов. Если самозанятый утратил право на НПД (превысил лимит 2,4 млн ₽ в год), не выдал чек или фактически перепродавал чужой товар, заказчик не может учесть выплату в расходах. Для заказчика по 223-ФЗ это означает нарушение условий договора и возможные претензии контролёров.

Третий риск — субподряд. Если контракт по 223-ФЗ запрещает привлечение соисполнителей, а исполнитель привлёк самозанятого, это нарушение условий договора. Проверяйте проект договора и документацию до сделки.

Что снижает риски: измеримый результат в договоре, отсутствие признаков трудовых отношений, актуальный статус самозанятого, чеки по каждой выплате, обоснование закупки. Если риск переквалификации высок, безопаснее заключить обычный ГПХ с физлицом и удержать НДФЛ — это дороже, но устойчивее при проверке.

Как заказчику по 223-ФЗ выстроить работу с самозанятыми без нарушений

Устойчивая схема строится на трёх опорах: корректная закупочная процедура, «не трудовой» договор и полный комплект подтверждающих документов. Ниже — практический порядок действий для заказчика.

1. Проверьте положение о закупке. Найдите порог для единственного поставщика, правила обоснования цены и запрет на дробление. Зафиксируйте, какие закупки у физлиц допускаются.
2. Проверьте статус самозанятого. Запросите справку из «Мой налог», уточните накопленный доход с начала года, чтобы не упереться в лимит 2,4 млн ₽.
3. Оформите договор как ГПХ. Конкретный предмет, измеримый результат, фиксированная цена, сроки, ответственность. Никаких признаков трудовых отношений и упоминаний должности из штатного расписания.
4. Проведите процедуру. Конкурентная закупка на ЭТП или закупка у единственного поставщика с обоснованием — по правилам заказчика.
5. Разместите сведения в ЕИС. Извещение, документация, итоги, исполнение — в сроки, установленные положением.
6. Собирайте документы по каждой выплате. Чек «Мой налог», акт, платёжные документы. Храните вместе с обоснованием закупки.
7. Контролируйте статус в течение срока договора. При утрате НПД — пересмотр цены или расторжение по условиям договора.

Отдельно про экономику: самозанятый платит 4% с доходов от физлиц и 6% — от юрлиц и ИП (ФЗ-422), взносы добровольны, отчётности нет. Для заказчика это означает отсутствие страховых взносов и НДФЛ, но и отсутствие налогового агента — налог платит сам исполнитель. Проверьте, что это отражено в договоре и учётной политике.

Если объём работ большой и регулярный, разумнее разделить: разовые проектные задачи — самозанятым, постоянные функции — в штат. Это снижает риск переквалификации и претензий по 223-ФЗ одновременно.

Информационный сервис. Не является финансовой рекомендацией. Окончательные условия уточняйте на сайте банка.